近期，最高人民法院公布了《關(guān)于審理為他人提供擔(dān)保糾紛案件適用法律問題的解釋（征求意見稿）》，明確違規(guī)擔(dān)保原則上對公司無效。中證中小投資者服務(wù)中心表示，相信該司法解釋正式公布后，將有效解決上市公司違規(guī)擔(dān)保的頑疾。接受證券時(shí)報(bào)記者采訪的法律人士表示，文件中越權(quán)擔(dān)保合同對公司的效力判定標(biāo)準(zhǔn)將對上市公司產(chǎn)生較大影響。

    違規(guī)擔(dān)保是

    資本市場監(jiān)管“頑疾”

    上市公司違規(guī)擔(dān)保是指上市公司違反《公司法》或公司章程等規(guī)定對外提供擔(dān)保的行為。

    雖然涉及嚴(yán)重?fù)p害上市公司及廣大中小股東的合法權(quán)益，但由于違規(guī)擔(dān)保行為發(fā)生時(shí)的隱蔽性、披露的滯后性以及司法判例確認(rèn)違規(guī)擔(dān)保有效所帶來的示范效應(yīng)，使得上市公司違規(guī)擔(dān)保時(shí)有發(fā)生，屢禁不止。

    違規(guī)擔(dān)保影響廣泛的案例中，“新都退”當(dāng)屬一例。新都酒店此前因違規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保等事項(xiàng)，公司2013年、2014年連續(xù)兩個會計(jì)年度的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告被出具無法表示意見的審計(jì)報(bào)告，自2015年5月21日起被暫停上市，并更名為“*ST新都”，此后又更名為“新都退”。市場認(rèn)為，違規(guī)擔(dān)保是該公司最終走向退市的最大導(dǎo)火索，但受牽連的是幾萬名投資者。

    記者不完全統(tǒng)計(jì)，下半年以來已有*ST天馬、金一文化、冠福股份等多公司公告存在違規(guī)擔(dān)保的情形。

    投服中心呼吁

    杜絕違規(guī)擔(dān)保

    投服中心表示，從實(shí)踐來看，近年來針對商業(yè)銀行貸款的違規(guī)擔(dān)保已逐漸減少，大多轉(zhuǎn)向了小額貸款公司等非銀行金融機(jī)構(gòu)，甚至是民間借貸，擔(dān)保主體逐漸由上市公司下沉到上市公司的控股子公司。

    “這更加重了違規(guī)擔(dān)保的便利性和隱蔽性。”上述人士指出，違規(guī)擔(dān)保中債務(wù)人一旦未能正常履約，經(jīng)司法判決后，債務(wù)人仍不能清償債務(wù)的，作為擔(dān)保方的上市公司即可能要履行擔(dān)保責(zé)任，其優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)及主要賬戶往往會被查封或者凍結(jié)。違規(guī)擔(dān)保信息被迫披露時(shí)，對上市公司及廣大中小股東權(quán)益的損害已經(jīng)形成，即使上市公司向有關(guān)責(zé)任主體追償，其結(jié)果也難以預(yù)料。

    最高人民法院近期就關(guān)于審理為他人提供擔(dān)保糾紛案件適用法律問題的司法解釋，基本明確違規(guī)擔(dān)保原則上對公司無效。投服中心表示，相信該司法解釋正式公布后，將有效解決上市公司違規(guī)擔(dān)保的頑疾。

    北京德恒（深圳）律師事務(wù)所陳旭光律師表示，從征求意見稿來看，文件中越權(quán)擔(dān)保合同對公司的效力判定標(biāo)準(zhǔn)將對上市公司產(chǎn)生較大影響。

    投服中心呼吁上市公司，尤其是上市公司的控股股東、實(shí)際控制人關(guān)注立法方向，從現(xiàn)在起開始徹底杜絕違規(guī)擔(dān)保行為并及時(shí)糾正已發(fā)生的違規(guī)擔(dān)保，保護(hù)廣大中小股東合法權(quán)益。

    投資者可從兩方面

    防范違規(guī)擔(dān)保

    根據(jù)規(guī)定，上市公司董事會或股東大會審議批準(zhǔn)的對外擔(dān)保，必須在指定信息披露報(bào)刊上及時(shí)披露，披露的內(nèi)容包括董事會或股東大會決議、截止信息披露日上市公司及其控股子公司對外擔(dān)保總額、上市公司對控股子公司提供擔(dān)保的總額。

    投服中心建議投資者可重點(diǎn)關(guān)注兩方面對外擔(dān)保信息披露，一是上市公司提供對外擔(dān)保時(shí)是否履行了相應(yīng)的審議程序，二是上市公司是否及時(shí)披露對外擔(dān)保信息。

    上市公司對外提供擔(dān)保，是影響公司經(jīng)營的重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)充分考慮其風(fēng)險(xiǎn)，按照公司章程由公司決策機(jī)構(gòu)，包括董事會、股東大會做出決議。同時(shí)，廣大中小投資者應(yīng)密切關(guān)注公司公告，一旦發(fā)現(xiàn)上市公司的違法違規(guī)擔(dān)保行為給投資者造成損失，投資者應(yīng)果斷拿起法律武器，對相關(guān)責(zé)任主體、責(zé)任人提起索賠訴訟。